Dve rozsiahle novely zákona o verejnom obstarávaní

V lete 2012 bol predložený vládny návrh novely zákona č. 25/2006 Z. z. o verejnom obstarávaní (ďalej iba „ZoVO“). Po tom, ako sa zo všetkých strán hrnuli pripomienky, bol návrh stiahnutý. Následne 13. 2. 2013 bola v rekordne krátkom čase schválená prvá novela, ktorá už 18. 2. 2013 nadobudla účinnosť. Následne štyri týždne na to bola 19. 3. 2013 parlamentom pretlačená druhá novela ZoVO, ktorá má vstúpiť do účinnosti 1. 7. 2013.

Najväčšie zmeny vo verejnom obstarávaní:

1. Nepoužitie zákona

Ak by podľa verejného obstarávateľa postup podľa zákona o verejnom obstarávaní znemožnil alebo významne sťažil plnenie úloh verejného obstarávateľa, môže pri zákazkách s predpokladanou hodnotou rovnou alebo nižšou než 200 000 eur požiadať o výnimku z použitia zákona o verejnom obstarávaní. Rozhodnutie vlády sa oznámi Úradu pre verejné obstarávanie (ďalej iba „ÚVO“) ⁱ.

2. Evidencia referencií

ÚVO bude viesť evidenciu referencií, ktorá sa bude skladať z informácií od obstarávateľov. Uchádzač, ktorý nebude spokojný s hodnotením, môže do troch mesiacov od zápisu referencie žiadať odstránenie chýb ⁱⁱ. Účinnú právnu ochranu proti neprimeranej referencii však zákon neobsahuje.

3. Tovar alebo služby bežne dostupné na trhu

3.1. Pojem

§ 9b ZoVO obsahuje definíciu „bežnej dostupnosti na trhu“, pre ktorú je špecifický spôsob obstarávania a cenotvorba. Zjednodušene sa ňou rozumejú tovar, služba alebo stavebné práce, ktorých osobitosti nie sú dané na základe špecifických a pre daný prípad jedinečných požiadaviek a môžu byť vo všeobecnosti poskytnuté na trhu každému.

3.2. Centrálna obstarávacia organizácia

§ 10 ZoVO nanovo definuje centrálnu obstarávaciu organizáciu. Pri tovaroch, službách a stavebných prácach bežne dostupných na trhu musí verejný obstarávateľ tieto nadobudnúť priamo od centrálnej obstarávacej organizácie, pokiaľ sa verejný obstarávateľ s centrálnou obstarávacou organizáciou nedohodli inak, alebo nevie na základe prieskumu trhu preukázať, že takéto tovary, stavebné práce alebo služby by vedel obstarať za nižšiu cenu ⁱⁱⁱ.

3.3. Elektronická aukcia

Pri nadlimitných zákazkách na tovar bežne dostupný na trhu je verejný obstarávateľ povinný použiť elektronickú aukciu ^iv.

3.4. Elektronické trhovisko

Pri podlimitných zákazkách na tovary, služby a stavebné práce bežne dostupné na trhu je verejný obstarávateľ povinný použiť elektronické trhovisko.

4. Dodatky iba so súhlasom rady

Pokiaľ Rada ÚVO neodsúhlasí výnimku, sú dodatky prípustné len vtedy, ak sa mení podstatným spôsobom pôvodný predmet zákazky alebo dopĺňali alebo menili podstatným spôsobom podmienky alebo ak sa nezvýši cena ^v. ÚVO môže udeliť výnimky, ak po uzatvorení zmluvy nastala taká zmena okolností, ktorá má vplyv na cenu alebo podmienky plnenia, ktorú nebolo možné predpokladať pri uzatváraní zmluvy ^vi.

ÚVO rozhodne o žiadosti na schválenie výnimky do 90 dní ^vii. Pri nadlimitných zákazkách s predpokladanou hodnotou zákazky nad 10 mil. eur je na účely preukázania finančného postavenia uchádzača verejný obstarávateľ v rozpore s EÚ predpismi oprávnený akceptovať iba prísľub banky o poskytnutí úveru v zmysle § 27 ods. 1 písm. a) ZoVO.

5. Rozdvojené ponuky

Ponuky sa po novom predkladajú v dvoch častiach, a to v časti „kritériá“ a „ostatné“viii. Časť „kritériá“ obsahuje údaje potrebné k ohodnoteniu ponuky, zvyšok patrí do časti „ostatné“. Rozdelenie ponúk do dvoch častí otvára v praxi veľa otázok a dáva obstarávateľovi ďalšiu možnosť na odmietnutie uchádzača s jednoduchým odôvodnením.

Obdobne ako predkladanie ponúk sa rozdvojilo aj otváranie ponúk, ktoré bude prebiehať v dvoch častiach. Najskôr sa otvorí časť „ostatné“ , časť „kritériá“ možno otvoriť najskôr po uplynutí piatich dní od otvorenia prvej časti, resp. až po právoplatnom vybavení námietok. Tak sa môže stať, že ponuky s detailmi ceny a cenotvorby budú u obstarávateľa ležať celé týždne. Odborníci majú už teraz pochybnosti, že tieto ponuky ostanú v skutočnosti neotvorené, pokiaľ sa jednotlivé ponuky nenápadne a potichu neprepracujú.

6. Splnenie kritérií preukáže iba úspešný uchádzač

Zatiaľ čo doteraz všetci uchádzači preukazovali splnenie osobného, finančného a hospodárskeho postavenia a technickú alebo odbornú spôsobilosť, podľa § 32 ods. 8 ZoVO na splnenie kritérií bude postačovať čestné vyhlásenie. Skutočné splnenie podmienok preukáže iba úspešný uchádzač pred uzatvorením zmluvy.

V prípade, že úspešný uchádzač nepreukáže splnenie kritérií, okrem neuzatvorenia zmluvy prepadne zábezpeka podľa § 36 ods. 4 ZoVO v prospech obstarávateľa.

7. Zábezpeka a jej prepadnutie

Nanovo sa stanovuje výška zábezpeky. Pri nadlimitných zákazkách môže požadovať obstarávateľ zábezpeku vo výške 5 % odhadovanej hodnoty zákazky, maximálne však 1 mil. eur, pokiaľ nejde o zákazky s odhadovanou hodnotou nad 10 mil. eur. Pri ostatných zákazkách môže požadovať zábezpeku vo výške 3 % odhadovanej hodnoty zákazky, najviac však 150 000 eur.

Zábezpeka prepadne obstarávateľovi, ak uchádzač počas doby viazanosti vezme svoju ponuku späť, nepredloží včas podklady alebo nesplní si povinnosť súčinnosti pri uzatváraní zmluvy ^ix.

8. Uzatvorenie zmluvy – jednostranná povinnosť

V praxi sa vždy jedna strana bráni uzatvoreniu zmluvy. Nový § 45 ods. 9 ZoVO obsahuje detailné ustanovenie pre prípad, že úspešný uchádzač nepodpíše zmluvu. V takomto prípade má na jeho miesto nastúpiť ďalší úspešný uchádzač v poradí. Nevyriešená ostala otázka odmietnutia podpisu zmluvy obstarávateľom, ktoré aj naďalej ostáva bez sankcie. Keďže na Slovensku neexistuje inštitút predzmluvného ručenia („culpa in contrahedno“), nemá uchádzač žiaden nárok na náhradu škody.

9. Elektronické trhovisko

Elektronické trhovisko sa definuje v § 92 ods. 1 ZoVO ako informačný systém verejnej správy, ktorý slúži na zabezpečenie ponuky a nákupu tovarov, stavebných prác alebo služieb, bežne dostupných na trhu, ako aj na zabezpečenie s tým súvisiacich činností ^x.

Elektronické trhovisko bude zriadené Ministerstvom vnútra SR najneskôr do 1. 7. 2014. Použitie elektronického trhoviska je povinné pri podlimitných zákazkách na dodanie tovaru, služieb a stavebných prác bežne dostupných na trhu.

10. Slabšia právna ochrana alebo vyššia efektivita?

V zmysle zamýšľaného zvýšenia efektivity a urýchlenia verejného obstarávania nastali zásadné zmeny právnej ochrany. Keďže sa rozdelilo predkladanie a otváranie ponúk na dve časti, aj právna ochrana sa rozdvojila. Námietky v zásade nemajú žiaden odkladný účinok a ÚVO môže rozhodnúť iba v rozsahu predložených námietok. O odvolaní bude rozhodovať novozriadená rada.

Žiadosť o nápravu po novom možno podať iba proti zámeru uzatvoriť zmluvu, podmienkam uvedeným v súťažných podkladoch a podmienkam uvedeným vo výzve na predkladanie ponúk alebo návrhov. Pola § 140 ZoVO sú námietky vylúčené pri zadávaní podprahovej zákazky (neplatí pre orgány štátnej správy) a pri zadávaní zákazky s nízkou hodnotou.

Hoci sa dôvody námietok nemenia, po novom sa konanie o námietkach bude viesť oddelene pre časti „ostatné“ a „kritériá“. Keďže rozlišovanie medzi „kritériami“ a „ostatným“ môže byť zložité, jestvuje veľké riziko podania námietok v nesprávnej časti konania. Zmysel námietok v časti „ostatné“ je viac ako sporný, nakoľko na splnenie podmienok postačuje čestné vyhlásenie. Otázka, či úspešný uchádzač v skutočnosti splnil podmienky účasti, sa bude skúmať v čase, keď všetkým ostatným uchádzačom uplynula lehota na podanie námietok.

11. Ex ante kontrola

Ak ide o nadlimitnú zákazku, financovanú čo aj sčasti z prostriedkov Európskej únie, verejný obstarávateľ môže požiadať úrad o výkon ex ante kontroly pred vyhlásením alebo začatím verejného obstarávania ^xi. V žiadnom prípade však pozitívna ex ante kontrola nie je zárukou, že verejné obstarávanie bude imúnne voči námietkam.

12. Správny výklad

Pri tomto počte noviel je momentálne potrebné skúmať v každom kroku, ktoré znenie sa práve použije. Okrem toho formalizmus verejného obstarávania spôsobuje, že pokiaľ nie sú splnené formálne požiadavky dokumentácie, obstarávateľ ani ÚVO sa nebudú jej obsahom zaoberať.

ZoVO aj naďalej obsahuje tak hmotnoprávne, ako aj procesné lehoty, ktoré je potrebné rozlišovať.

i §1 ods. 5 ZoVO
ii §9a ods. 11 ZoVO
iii § 10 ods. 2 ZoVO
iv § 43 ods. 3 ZoVO
v § 10a ods. 1 ZoVO
vi § 10a ods. 4 ZoVO
vii § 10a ods. 5 ZoVO
viii § 39 ods. 6 ZoVO
ix § 36 ods. 4 ZoVO
x § 92 ods. 1 ZoVO
xi § 145b ods. 1 ZoVO

© PROPERTY & ENVIRONMENT s. r. o. Autorské práva sú vyhradené a vykonáva ich vydavateľ.